国土资源部关于停止执行部分地质和矿产勘查开发相关规范性文件的通知

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论公众公司特有的所有权与治理结构
—美国的经验

苗壮 清华大学法律硕士生联合导师


从比较法的角度来看，美国公众公司的所有权结构与治理结构都是非常独特的。过去，一家典型的美国公众公司具有分散持股、集中管理[1]以及股份可以在具有流动性的公开市场上自由转让等特征。[2]现在，许多公众公司的很大一部分股份被机构股东所持有，后者比个人小股东更为积极地参与管理。还有少数公众公司存在单个控股股东，他们在公司治理中享有支配地位。[3]公众公司的所有权结构不同，其治理结构也就不同。

本文将着重分析具有大量个人小股东的分散持股的公众公司在公司治理方面的特征、问题及其解决之道。

在一个存在大量个人小股东的公司，大部分股东既缺乏能力也缺乏动机参与管理。实际上，如果大量小股东积极参与决策与监督，公司的治理成本就有可能高得难以承受。因此，集中管理就成为分散持股公司的典型特征。

虽然分散持股以及具有流动性的股票市场增加了风险承担与管理职能相分离的收益，但这种分离也带来了新的问题，包括股东与管理者之间的代理问题以及股东之间的集体行动问题。考虑到上述问题，只有在专业化分工的收益大于其成本时，这种分离才是有效率的。为了在市场竞争的“自然选择”过程中生存下来，分散持股公司必须找到解决这些问题的办法。



一、股东与管理者之间的代理问题



1.1 利益矛盾

分散持股公司是由职业经理人管理的。除非管理者持有公司很大一部分股份，否则股东与管理者之间就会出现利益矛盾。换言之，股东与管理者的“效用函数”（utility function）不同。

股东的效用函数相当简单。作为公司现金流的剩余索取者，股东追求利润最大化。然而，一个不持股或者持股数量少到可以忽略不计的管理者基本上是一个固定索取者。在这种情况下，利润最大化以外的其他目标就有可能进入管理者的效用函数，如更多的闲暇、更高的收入、固位、晋升等等。其结果是，管理者有可能缺乏追求利润最大化的激励。更有甚者，如果追求利润最大化与其个人利益相悖，经营者就有可能选择减少而不是增加利润的行动方案。换句话说，不是公司所有者的经营者有可能以股东利益为代价而追求自身效用的最大化。

1.1.1 偷懒

管理者以股东利益为代价增加其自身效用的一种方式是减少投入但又不相应减少收入，换言之，就是在收入不变的情况下少做工作。这就是人们通常所说的“偷懒”（shirking）或玩忽职守（negligence）。公司利润与很多因素相关，其中两个最重要的变量是外部环境和管理者的努力程度。假定外部环境不变，利润就与管理者的努力程度呈正相关。但管理者的努力程度与闲暇程度呈负相关。如果与工作相比更偏好闲暇，管理者就有动机相应减少其努力程度。显然，偷懒与利润最大化负相关。

在管理公司业务及其它事务的过程中，管理者承担着决策和监督的职责。要想尽到职责，就必须合理地掌握信息并给予合理的关注，否则就构成玩忽职守。具体来说，在履行决策职责时未能合理掌握信息就构成“积极的玩忽职守”（malfeasance），而在履行监督职责时未能合理关注就构成“消极的玩忽职守”（nonfeasance）。

1.1.2 侵占

管理者损股东利益而自肥的另一种方式是增加收入但又不相应增加投入，包括侵占公司资产（包括信息及其它无形资产）。这就是人们通常所说的“浪费”（waste）或者“挪用”（diversion）。假定其他条件不变，管理者的收入越高，股东的利润就越低。一个上进心较强的管理者有可能更为偏好增加收入[4]而不是闲暇。管理者可以通过事前与公司讨价还价，也可以通过事后过度地在职消费或采用其他方法侵占公司资产的方式提高自己的收入。显然，侵占与利润最大化负相关。

最为明目张胆的侵占方式就是贪污。但是，贪污毕竟风险太大，更为谨慎而又精明的管理者更加偏好更为隐蔽且不那么危险的侵占方式，比如自我交易、篡夺公司机会、与公司竞争、利用内幕信息买卖公司股票等等。如果管理者能自行决定自己的收入或对其决定施加重大影响，与公司就收入进行谈判的过程本身就有可能构成隐性的自我交易。

1.1.3 风险规避

管理者还可以通过降低其人力资本投资风险的方式损害股东利益并增进自身利益。这就是人们通常所说的“风险规避”（risk evasion）。在充满了不确定性的商界，利润与风险高度相关。一般来说，管理者与股东对风险的态度是不同的。这是因为股东可以通过分散投资组合的方式降低风险，而管理者却不能。因此，股东往往是风险中性的，而管理者则往往是风险厌恶的。管理者与股东对风险的不同态度也可以视为一种特殊类型的利益矛盾。在管理者的效用函数中，固位是一个重要目标。因此，管理者厌恶风险的态度有可能激励其投资于风险较小、预期净值较低的项目上。这种态度还有可能激励其为固位而采取事前或事后的防御措施，以防范或者挫败敌意收购。

除了固位，晋升也是管理者效用函数中的一个重要目标。追求晋升有可能激励管理者盲目扩张经营规模，以制造更多的管理职位，[5]或者将公司变成多部门的混业经营企业，从而在制造更多管理职位的同时，通过分散经营范围降低公司风险。[6]如果公司在规模、范围方面的扩张显著增加组织成本，就有可能损害股东利益。与偷懒和侵占相比，风险规避的动机、性质和效果更为复杂。[7]

1.2 信息不对称

除了利益矛盾，股东与管理者之间还存在着信息不对称。这就是说，具有管理才能并负责公司日常管理的管理者通常比股东更了解外部环境及其自身的品质和努力程度。如果信息是对称的，管理者就很难通过损害股东利益增进自身利益。这就是为什么信息不对称是一个问题。设计得当的激励报酬机制能够迫使管理者承担相应的损失，亦即将管理者机会主义行为的“外部性”（externality）“内部化”（internalize）。然而，在管理者与股东之间存在信息不对称的情况下，一个自利的管理者就有可能利用其信息优势，以股东利益为代价而使自身获益。

信息不对称问题既有可能在合同订立（包括修订）前，也有可能在其后出现。另一方面，不对称信息本身可能包含了无法观测的努力程度或品质以及外部环境。根据信息经济学，事前与事后的信息不对称分别属于“逆向选择”（adverse selection）与“道德风险”（moral hazard）问题；无法观测的努力程度和品质、外部环境则分别属于“隐蔽行为”（hidden action）与“隐蔽信息”（hidden information）问题。上述两个维度相结合，就产生了三种主要的不对称信息问题：隐蔽信息的逆向选择问题、隐蔽信息的道德风险问题和隐蔽行为的道德风险问题。[8]

国家烟草专卖局


国烟办[2003]266号



国家烟草专卖局关于认真做好防治“非典”和搞好烟叶收购工作的通知




有关省（区、市）烟草专卖局（公司）：
　　为认真贯彻落实《全国防治非典型肺炎指挥部关于印发全国农村非典型肺炎防治工作方案的通知》（国办发电［2003］15号）精神，充分认识防治“非典”和促进经济发展的极端重要性，迎战突如其来的“非典”疫情，真正做到万众一心抗“非典”，迎难而上促发展，夺取防治“非典”和经济建设双胜利。
　　现在正值农村农忙季节，全国大部分烟区烟叶移栽基本结束，南方部分烟区烟叶亦进入成熟采收阶段，烟叶收购即将开始。产区各级烟草部门要以高度负责的精神，认真做好“非典”预防工作，切实抓好今年烟叶收购工作。为此，现就有关要求通知如下：
　　一、坚决按照国办发电［2003］15号电报要求和中央领导同志的有关指示精神，积极投入预防“非典”的工作中去。烟叶是大宗的农产品，烟叶收购工作重心在农村，农村地区“非典”防治工作是整个疫情防治工作的重要组成部分。产区各级烟草部门务必保持清醒头脑，提高对农村“非典”防治重要性、艰巨性和紧迫性的认识，一定要克服麻痹思想和畏难情绪，在地方党政的统一领导下，积极做好防治“非典”宣传教育工作；建立疫情预报、通报制度；做到高度重视、加强监测、积极预防、依靠科学、有效防治。一旦发现疫情要坚决做到早发现、早报告、早隔离、早治疗。
　　二、做好烟叶收购前的各项准备工作。各省级局（公司）要千方百计、克服困难，通过现有的通讯等手段督促和指导基层分、县公司和收购站、打叶复烤企业，认真做好各种预防措施，保证个人、环境、运输工具等卫生安全，同时要认真检查烟叶收购前的基础设施、物资准备和验级质检人员的培训等工作，迎接烟叶收购。
　　三、适当推迟烟叶收购期。为了集中时间、集中力量做好“非典”预防工作和加强烟田后期管理，提高烟叶成熟度，国家局决定适当推迟今年烟叶收购时间。华南、中南烟区由过去的每年六月下旬收购，今年推迟到7月上中旬开秤收购；其他烟区由每年的8月初收购，推迟到8月中、下旬开秤收购。
　　四、全面推行烟叶收购预检制。鉴于烟叶收购面广、人员流动量大且相对集中，为了适应防治“非典”的需要，避免和减少人员接触，在烟叶收购季节要坚持全面实行烟叶收购预检制；要提高预检验级人员的服务意识，责任意识，帮助和指导烟农正确分级。县级公司要精心组织，合理安排，实行约时定点、分期分批、轮流交售，减少烟农排队卖烟时间。收购站要实行密码验级、封闭式管理和收购，坚决按合同收购烟叶。
　　五、把好烟叶质量关，严格等级合格率。在“非典”防治的非常时期各地要顾全大局，要从讲政治和实践“三个代表”的高度，严把烟叶等级质量，严格按照国家标准收购烟叶，不准压级压价和抬级抬价，严格禁止借机放松烟叶等级质量提级外调，避免给国家造成不必要的损失。
　　六、继续推行原烟交接，委托加工。在烟叶收购调运期间，为了保障工商交接烟叶质量，今年全面推行原烟交接，委托加工，供需双方要紧密配合，相互支持，确保烟叶及时调运。卷烟工业企业进入烟叶产区监督加工烟叶的工作人员，要坚决服从当地有关部门的管理和安排，衔接好进入时间，做到早进入，早预防，早工作。同时，烟叶产区也要认真做好协调和接待工作。
　　七、加强烟草专卖管理，维护正常的烟叶收购流通秩序。对“非典”疫情防治时期出现的各种干扰烟叶收购，破坏烟叶流通秩序，违反《烟草专卖法》的问题和事件，不管出现在哪个环节、任何情况，一经发现，都要坚决打击，从严处理，决不姑息迁就，并要追究主要领导责任。
　　八、完善设施，强化服务，保障从事一线工作人员和烟农的安全。烟叶基层收购站要完善烟农的服务设施，设立通风良好的休息室、配备体温计、消毒等设施。要提高和改善坚守工作岗位、从事一线工作的同志的工作环境、卫生条件、交通设施，鼓励职工尽职尽责、全心全意做好预防“非典”和烟叶收购工作。
　　九、加强烟叶信息管理和统计工作。在“非典”疫情防治的非常时期，各地要加强信息和统计工作的领导，在及时报送疫情信息的基础上，认真做好生产收购时期烟叶统计工作。做到统计数据和烟叶信息及时上报，保证统计数据和信息的及时性、准确性；严禁出现瞒报、误报和数据失真的情况。
　　十、加强领导，明确责任。现在是全国上下万众一心抗击“非典”，防范疫情向农村扩散的关键时期，也是即将全面展开烟叶收购工作的重要时期。产区各级烟草部门面对防治“非典”的严峻形势和搞好烟叶收购工作的艰巨任务，一定要加强领导、明确责任，实行第一责任人负责制。产区各级烟草部门主要负责人要坚守工作岗位，带领广大干部职工克服困难，努力工作，坚决打好防治“非典”和搞好烟叶收购这一仗，为行业持续、稳定、健康发展做出更大贡献。